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    合同法研討案例集(免費)

    你說賜我陽光的
    2017-10-17 0人閱讀 舉報 0 0 暫無簡介

    簡介:本文檔為《合同法研討案例集(免費)doc》,可適用于職場法律常識領域

    、第一部分合同與合同法概述頁、第二部分合同的成立頁、第三部分合同的內容和形式頁、第四部分合同的效力頁、第五部分合同的履行頁、第六部分合同的保全頁、第七部分合同的變更和轉讓頁、第八部分合同的解除頁、第九部分合同權利義務的終止頁、第十部分違約責任頁第一部分合同與合同法概述案例:案情:南京臺商何先生問:最近我廠向生產學生書包向甲紡織廠發去傳真要求該廠能夠在一月內為我廠發一批布料。該傳真載明了所要布料的品種、型號、價格、數量以及交貨時間、地點和交貨方式等內容。傳真發出后十天乙紡織廠為我廠送來樣品該廠同類產品的價格比甲廠要低。于是我廠與乙廠簽訂了合同書購買乙廠的布料。正在這時我廠收到甲廠同意供貨的傳真。為避免重復購貨我廠趕緊給甲廠發去傳真聲明我廠已經購貨不再向甲廠購貨。但五天后甲廠將貨送至我廠。請問:如果按照新的《合同法》我廠是否可以未與甲廠簽定合同為由拒收貨物?爭議問題:雙方簽訂的合同是否成立?(合同的成立要件)分析與解決:根據新《合同法》的規定你廠與甲廠之間的合同關系是成立的。其理由如下:第一合同關系是否成立應當看要約人發出的要約是否具有法律效力。新《合同法》第十三條規定:ldquo當事人訂立合同采用要約、承諾方式。rdquo如果要約人沒有發出要約合同不可能成立。從你信中所述來看你廠向甲廠發出的傳真符合要約的特征。首先你廠發給甲廠的傳真是要采購生產書包的布料目的明確意思表示真實。其次你廠發給甲廠的傳真載明了合同的具體條款一經甲廠承諾即可執行符合《合同法》第十四條關于要約的規定。再次你廠發出的傳真已經正式到達甲廠要約已經生效。按照新《合同法》的確定要約生效后要約人應當受自己要約的約束。第二你廠發出要約后沒有使要約不發生法律效力或者使要約失效的事由。首先按照新《合同法》的規定當事人發出要約后要使要約不發生法律效力應當及時撤回要約而要約要撤回必須要在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人時才有可能。而你廠在向甲廠發出傳真后沒有作出撤回要約的行為因此要約在到達受要約人后正式發生法律效力。其次在要約正式生效后你廠又沒有在受要約人正式承諾之前向受要約人要求撤銷要約。第三在你廠發出的要約還具有法律效力期間甲廠即受要約人向你廠作出正式承諾并且將承諾通知用傳真的形式送達你廠。因此按照新《合同法》第二十五條關于》承諾生效時合同成立》的規定你廠與甲廠的合同關系應當受到法律的保護。正因為上述原因盡管你廠沒有與甲廠正式簽訂合同書但你廠與甲廠之間的傳真往來已經導致雙方合同關系的建立。合同關系建立后雙方當事人應當受合同條款的約束不得違背合同約定的義務否則應當承擔違約責任。如果你廠確實已經購貨重復需要解除一份合同那就應當與甲廠協商如果甲廠同意解除合同你們雙方可以解除合同如果甲廠不同意則你廠應當履行合同義務不能拒收貨物。案例:案情: 甲、乙是朋友關系。年月日兩人簽訂書面協議協議約定:甲出資余萬元以乙的名義購買ldquo銅江rdquo牌重型自卸貨車一輛乙只協助甲辦理年檢、納稅等義務獲取幾百元勞務費。購車后甲以該車從事貨物運輸夜晚常寄放于丙停車場。年月日中午甲又將車寄存于丙當晚汽車被盜。次日丙停車場和甲一起向派出所報案派出所立案偵查未果。甲多次要求丙停車場賠償因丙拒絕甲遂聘請律師由登記車主乙做原告向廣漢市人民法院起訴請求判決丙停車場承擔因保管不善的違約責任。爭議問題:乙是否系本案的適格原告?分析與解決:合同的分類本案被盜車輛系甲以乙的名義而購買、使用、收益乙雖是登記的ldquo掛名rdquo車主但車輛是特殊動產乙仍當屬法律上的所有權人。一般來說當車輛被他人毀損、滅失時乙以所有權人的身份提起侵權之訴當無任何障礙。但本案系合同糾紛不同于侵權之訴。在合同之訴中車輛的所有權人能否直接向停車場主張權利需要考慮合同的相對性原理。所謂合同相對性原理是指合同主要在特定的合同當事人之間發生法律拘束力只有合同當事人一方能基于合同向對方提出請求或提起訴訟而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求也不能擅自為第三人設定合同上的義務合同債權也主要受合同法的保護。合同相對性原理包括三個方面的內容:、主體的相對性。即合同關系只能發生在特定的主體之間只有合同當事人一方能夠向合同的另一方當事人基于合同提出請求或提起訴訟。具體地說首先由于合同關系僅是在特定人之間發生的法律關系因此只有合同關系當事人彼此之間才能相互提出請求與合同關系當事人沒有發生合同上的權利義務關系的第三人不能依據合同向合同當事人提出請求或者提起訴訟其次合同一方當事人只能向另一方當事人提出合同上的請求或提起訴訟而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求及訴訟。、內容的相對性。系指除法律、合同另有規定以外只有合同當事人才能享有某個合同所規定的權利義務并承擔該合同規定的義務除合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權利。、責任的相對性。違約責任的相對性是指違約責任只能在特定的當事人之間即合同關系的當事人之間發生合同關系以外的人不負違約責任合同當事人也不對其承擔違約責任。合同的相對性是合同規則和制度的奠基石在債法或合同法中具有十分重要的地位?!吨腥A人民共和國合同法》第三百六十五條規定:ldquo保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物并返還該物的合同。rdquo被盜的ldquo銅江牌rdquo重型自卸貨車乃甲停放于丙處而甲又非乙的雇員故其寄車不是職務行為因而甲才是車輛的寄存人與丙停車場形成保管合同關系。乙雖是法定車主但不是寄存人與丙停車場沒有合同關系。當以保管合同為訴因追究保管人丙的違約責任時必須遵守合同的相對性原理只有保管合同的寄存人才有資格因此甲才是本案的適格原告。乙不是合同的當事人無權以原告身份向停車場主張違約責任對其起訴應當裁定駁回。上述第一、二種觀點未能分清本案法律關系的性質混淆了侵權之訴與違約之訴的區別忽視了合同相對性原理局限于ldquo所有權人rdquo、ldquo物權法定原則rdquo在ldquo事實車主rdquo與ldquo法律車主rdquo之間糾纏不清均未能抓住問題的實質。第三種觀點只論結果不看過程是ldquo重實體輕程序rdquo的典型體現。即便法院不考慮主體問題而判決乙勝訴乙亦將通過訴訟而獲得的款項交給甲(如乙不交又將產生糾紛由此看來拘泥于法定車主做原告既于法不通又多此一舉)從結果上看與甲做原告并無兩樣但該案終將因原告的主體不適格而永遠是錯案再審不可避免案例:案情:售樓書和其他資料中的示意圖和文字表明其樓盤為平行兩棟長條狀豪華住宅中間為小區花園、游泳池等休閑區域包括三層小區會所、幼兒園等配套設施??墒钱敹跇I主入住之際業主們發現原擬建三層配套用房處卻在挖很深的地基進行第三期開發。業主發現上當即向開發商討說法。爭議問題:本案中的開發商行為是否違反合同法原則?分析與解決:本案中的開發商違反誠實信用原則采用欺詐手段誘騙業主簽訂房地產買賣合同故業主有權依據《合同法》第條第款的規定請求人民法院或仲裁機構撤銷房地產買賣合同并可根據《合同法》第條的規定要么請求撤銷房地產買賣合同退房退錢要么請求按房屋價值的降低幅度要求開發商進行補償。第二部分合同的成立案例:案情:黃某于年月日為顏某向某保險公司投保ldquo平安鴻盛rdquo保險金額檔次萬元同時預交了首期保險費元。保險公司開了ldquo人身險暫收收據rdquo給原告。由于顏某超齡保險公司于年月日向投保人發出要求被保險人進行體檢的新契約通知書。月日業務員帶領被保人顏某到醫院體檢。顏某在體檢開始之前疾病發作當時辦理了住院。經診斷為()肺部感染性休克()風心?。ǎ┬乃プ≡褐猎氯账劳?。原告黃某于年月日向法院起訴要求保險公司賠償后雙方達成和解:保險公司退給原告保險費元同時按照保險責任一年內疾病身故支付元承擔案件受理費元共計元。原告同意放棄訴訟請求及保險責任等一切權力。協議履行之后原告又于年月日再次起訴要求被報告賠償。一審法院認為原告黃某被保險人顏某與保險公司簽了人壽險投保書并交了首期保險費由于顏某超齡需要體檢待體檢合格才能正式簽訂合同。所以原、被告并未正式簽訂保險合同。原告訴訟請求是被保險人意外死亡賠償因證據不足不予支持。且被告已依據雙方協議向原告退回首期保費元和基于人道主義補給原告元共計元。故判決駁回原告的訴訟請求由原告承擔訴訟費用。一審判決后原告不服提起上訴。二審法院認為投保人提交的投保書是要約。保險公司發出的新契約通知書未明確表示是否同意承保而是要求被保險人進行體檢。因此不是承諾而是一份新要約。投保人若同意通知書的內容按保險公司的要求進行體檢并提供被保險人身體健康的體檢報告給保險公司后就完成了對保險公司該份新要約的承諾投保人與保險公司的保險合同才成立。本案中投保人及被保險人雖然同意進行體檢但被保險人在進行體檢時發病死亡尚未完成體檢也未提供被保險人的體檢報告因此保險合同未成立。故上訴人以雙方之間的人身保險合同已經成立為由要求保險公司承擔責任的理由不成立。另外在人身險暫收收據中雖然注明在收取首期保險費至保險公司同意承保并簽發保險單期間如被保險人因意外傷害事故身故或者按照投保人申請的保險合同條款規定保險公司將按照投保人所申請的意外身故責任給付意外身故保險金或按照所申請的保險合同條款規定承擔相應免體檢額的疾病身故保險金。本案中被保險人因為肺部感染性休克、風濕性心臟病等疾病死亡。保險公司要求被保險人進行包括物理檢查、尿常規、心電圖等內容的體檢被保險人也同意。因此被保險人的死亡不是意外事故身故也不屬于免體檢額的疾病身故。上訴人于年月日第一次向人民法院起訴后雙方已經就爭議事項達成協議并已履行。上訴人以同一事實和理由提起訴訟違背誠實信用原則其訴訟請求缺乏事實和法律依據法院不予支持。判決駁回上訴維持原判二審受理費由上訴人承擔。爭議問題:本案卻揭示了一個保險合同糾紛中常見的問題:在保險費預交的情況下人身保險合同何時成立?分析與解決:根據《合同法》的規定合同的訂立需經過ldquo要約、承諾rdquo的過程。從《保險法》第十三條ldquo投保人提出保險要求經保險人同意承保并就合同的條款達成協議保險合同成立rdquo的規定看。投保人提出保險要求即訂立保險合同之要約而保險人同意承保并就合同的條款達成協議即承諾。當該過程完成之后保險合同成立。人身保險合同的訂立同樣需經歷要約、承諾的過程。以個人人身險保險合同為例依據當前國內的銷售模式合同的訂立一般要經歷:業務員通過向潛在的投保人進行宣傳及保障規劃等發出保險銷售信息(展業)、投保人根據保險人的要求在業務員的指導下填寫相關文件并提交相應資料以提出保險要求(投保)、保險人根據投保人的情況進行審核并作出審核決定、審核決定經投保人確認后保險人印制保單并交付投保人(承保)。從法律的角度看此過程可以歸結為要約邀請(展業)、要約(投保)、承諾(承保)三個過階段。該過程中保險人的審核決定依保險標的風險狀況不同而不同。根據審核決定種類的不同承諾的時間落點及承諾的主體亦會有所差異從而導致合同成立時間上的差別:、對于延期承保的決定而言實質是對合同訂立時間進行了更改屬于保險人向投保人發出的新要約。其目的在于向投保人表明在將來的某一時間再訂立合同。如果投保人無異議雙方即達成一個預約(合同)。這種情況下不涉及本次合同成立的問題。、對于附加條件承保(即加費承?;蛘咴黾犹貏e約定除外承保)因保險人對投保人要約的對價條款或者保險責任條款進行了更改性質上構成新要約。該新要約僅針對本次保險合同的訂立而言。根據合同法要約發出后若未被有效撤銷要約發出人應受其所發出要約內容的約束一旦要約被對方接受即構成承諾。在這種情況下承諾的主體為投保人合同于投保人接受該附加承保條件時起成立。、對于保險人要求投保人補齊投保材料、接受體檢或者重新指定受益人等情況由于其實質僅在于要求要約人完善要約內容并未構成要約內容之改變故不構成新要約。在這種情況下合同何時成立在保險人審核決定作出后以上述規則確定。本案屬于上述第三種情況保險公司經過對投保書進行審核發出要求被保險人進行體檢的新契約通知書。從內容上看該通知書并未寫明是否同意承保而是要求投保人進一步提供體檢及健康狀況的資料。因此該通知書既非同意承保的承諾也非新的要約。因此投保人簽收通知書并根據通知書的要求進行體檢的行為并不表明保險合同已經成立。另一方面由于被保險人的死亡原因為疾病死亡并不符合保險條款中ldquo意外死亡rdquo的定義同時被保險人的情況也不屬于暫收收據中所約定的免體檢額的疾病身故。因此被保險人在保險合同成立之前的體檢過程中死亡也自然不可能依據ldquo暫收收據rdquo的約定獲得保險公司的賠償。(完)(作者:張紹陽) 案例:案情:年至年期間廈門某房地產開發有限公司在樓房未建成前在報刊上刊登廣告并多次推出商品房項目的宣傳冊宣傳中曾有這樣的描述:ldquo鉆石店面rdquoldquo恰如上海南京路、廈門中山路、米寬度剛剛好helliphelliprdquoldquo二期獨立店面間間沿街直面人潮helliphellip更有廈門溫州企業積極介入helliphelliprdquo同時在廣告中的項目位置示意圖中標明該項目相鄰的道路?! ∶麡I主看到廣告后被廣告描述的前景所吸引與某開發公司簽訂《商品房買賣合同》并交納了首付款及辦理按揭貸款。合同簽訂后眾業主按約履行了義務。但當某開發公司向眾業主交付房屋時眾業主發現與當時承諾不符根本沒有廣告中描述的ldquo米寬道路與主干道交匯連接rdquo不但沒有ldquo廈門溫州企業商會積極介入進行統一管理rdquo而且也不能作為商鋪使用廣告中所稱的配套設施ldquo五項健康設施rdquo、ldquo三大海韻中庭rdquo等等無一兌現。于是眾業主拿著某開發公司的廣告與其交涉。某開發公司同意就店面門前道路等問題與業主進行協商并達成解決問題協議。但未能兌現眾業主對于開發公司提出的賠償萬元的方案不予認可遂將某開發公司告上法庭。爭議問題:某開發商發布廣告是否已構成合同的要約?  因簽訂合同的目的無法實現某開發商是否已構成根本違約? 分析與解決:眾業主認為:一、某開發商發布不實廣告此廣告已構成合同的要約。二、因簽訂合同的目的無法實現某開發商已構成根本違約。理由:在銷售廣告中所宣傳的內容陳述具體明確對合同訂立有決定性影響應視為合同的要約系合同的重要組成部分。不僅如此在交房以后開發商與業主就廣告中的內容達成協議已構成《商品房購銷合同》的補充條款并產生拘束力因此雙方均應當履行任何一方不履行構成違約。而某開發公司違背其所做的承諾應視為違約?! I主與開發商訂立的合同的目的是商場(經營用房)商場的經營需要一定的道路環境需要一定的人流量與車流量周圍環境的好壞、配套設施的齊備與否直接影響店面的價值。而本案中不僅米的道路沒有而且間間沿街也變成泡影變成了ldquo間間是胡同rdquo根本無法經營因此合同的目的無法實現構成根本違約理應解除合同。開發商認為:  一、雙方簽訂的合同沒有廣告內容的約定其發布的廣告是一種要約邀請并非要約。廣告中陳述所涉及的內容并不在其商品房開發范圍內業主也沒有證據證實廣告陳述對雙方簽訂合同及價格的確定有重大影響因此不應視為要約?! 《?、關于根本違約問題:開發商認為其發布廣告有事實依據不存在虛假廣告和欺詐問題米海濱休閑購物一條街是根據當時市政的規劃而宣傳。溫州商城的管理模式是因業主不配合而無法實施且涉及的是店面的經營管理而不是房屋買賣。即使廣告的陳述與事實不一致承擔的也只是締約過失責任或合同變更、撤銷的法律責任而不是合同解除的法律后果。雙方簽訂的是商品房買賣合同形成的是商品房買賣合同關系業主簽訂合同的目的是購買商品房現商品房已經交付業主的合同目的已經實現故不構成根本違約。案例:案情:年月小畢突然看到某外資企業登出了一則招聘廣告廣告中寫道:ldquo本單位錄用的員工將送到國外培訓半年至一年rdquo。小畢毅然辭去原來的工作順利地進了新單位。加入新單位的小畢對工作充滿希望想通過積極的工作以得到重視及時得到出國的機會。但是年過去了出國培訓的事情依然沒有動靜也沒有聽說哪位同事出國培訓了。小畢找到單位負責人理論單位應當履行在招聘廣告中的承諾。單位負責人當面答應小畢一定會考慮。幾天過去后單位還是沒有動靜小畢覺得自己兩次出國都沒有成功用人單位實在欺人太甚明明寫好的條件單位卻沒有給予兌現嚴重侵犯了自己的合法利益。爭議問題:招聘廣告中的承諾是否為合同承諾?分析與解決:某區勞動仲裁委員會受理了此案。單位在其應訴書中聲稱單位與小畢的勞動合同中并沒有規定單位具有送小畢出國培訓的條款因此單位沒有此項義務招聘廣告中的條件并沒有寫進勞動合同中來因此并沒有法律效力。最終仲裁庭采納了單位方的意見作出裁決:小畢與某公司的勞動合同并沒有規定公司應當承擔送小畢出國培訓的機會因此公司沒有此項義務。招聘廣告中的承諾因為沒有寫進勞動合同中去因此不具備法律效力駁回小畢提出單位應當履行ldquo招聘廣告rdquo中規定的義務的請求。判決后小畢百思不得其解為什么公司寫在招聘廣告中的條件就不算數呢?其實許多企業為了能夠找到本單位所需要的優秀人才往往在招聘廣告中或者面試中開出許多優惠條件許多人便慕名而來有的不惜辭職、承擔一定的違約金、賠償金等。至于用人單位在招聘廣告中的承諾如果不能兌現該如何處理許多人并沒有底。其實這個問題主要涉及兩個方面:一是招聘廣告的性質及效力二是招聘廣告與隨后簽訂的勞動合同的關系。在各國早期的立法中勞動法只是民法典的一部分勞動立法的日益ldquo公法化rdquo才致使其逐步從各國的民法典中分離出來成為單獨的部門法。因此勞動法的獨立是現代社會ldquo私法公法化rdquo的產物它與民法是特別法與普通法的關系。民法的基本原則及相關調整合同關系的一系列規則在與國家強制性規范不相抵觸的前提下對勞動關系的調整依然是適用的。在我國為了避免立法重復對勞動合同與其他合同之間的共性問題比如合同的訂立程序合同的締約過失責任、合同的附隨義務、合同的變更及解除以及契約自由原則、誠實信用原則、情勢變更原則等在《勞動法》中都沒作詳細規定而是適用民法的相關規定。我國《合同法》第十三條規定:ldquo當事人訂立合同采取要約、承諾方式rdquo因此要約與承諾是合同訂立的必經程序勞動合同也不例外?,F實中用人單位通過報刊、雜志、新聞媒介等方式發布招聘廣告許多求職者則通過這些廣告應聘對于招聘廣告的法律性質需要有清醒的認識。這首先要知道什么是要約與要約邀請。要約:是希望和他人訂立合同的意識表示該意識表示應當符合以下規定:、內容具體確定、表明經受要約人承諾要約人即受該意思表示的約束。要約邀請:是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約邀請是要求他人向自己發出的要約邀請本身對發出者并不具備法律約束力。要約與要約邀請在表面有相似之處但還是存在巨大的差別:()要約是訂立合同的必經程序要約邀請則不是()要約通常只能向特定的受要約人發出除非法律有規定而要約邀請則不受此限制()要約的內容應當包含擬定立合同的主要條款而要約邀請則不包含()要約的目的是希望和他人訂立合同所發出的意思表示而要約邀請則是希望他人向自己發出要約所作出的意思表示。根據上述分析現實中用人單位的招聘廣告在性質上只能屬于要約邀請理由在于:首先要約要求其對象必須是特定的對象而招聘廣告的對象并不是特定的人而是潛在的不特定的對象。其次招聘廣告沒有具備訂立合同的主要條款。我國《勞動法》第十九條規定勞動合同應當以書面形式訂立并具備項條款企業的招聘廣告一般并不包含上述法律規定的勞動合同的必備條款。最后招聘廣告是指企業承擔費用通過一定的媒介和形式直接將招聘勞動者的信息向不特定的多數人發布的行為。因此招聘廣告本質上與招標公告有非常相似之處而我國年頒布的《合同法》第條對招標廣告的性質作了明確的界定。依照該法第條的規定:ldquo寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。rdquo招聘廣告應當屬于要約邀請。通過上述分析們可以看出企業發布的招聘廣告應當屬于要約邀請而非要約。相比要約具有法律約束力而言要約邀請發出后對發出人并不產生法律約束力發出人沒有履行要約邀請內容的義務因此用人單位對于招聘廣告中的內容并不承擔必須履行的義務。受聘的勞動者如果要使用人單位受招聘廣告的約束最好的辦法就是在與單位簽訂勞動合同時要求將廣告的內容寫入合同條款中變為合同的內容。這樣用人單位就應當受合同約束如果單位不履行有關約定受聘者可以要求單實際履行。案例:案情:被告崔某為一個體戶長期在外經商。年月初被告返回家鄉時發現原告(某街道幼兒園)房屋年久失修且擁擠不堪便主動提出愿捐款萬元為原告蓋一棟小樓但原告同時也必須為此投入一筆配套資金。原告當即表示同意。同年月日原告又與被告協商確定資金到位時間和開工時間被告提出其捐款將在月底到位在此之前請原告作好開工準備包括準備必要的配套資金。同年月初原告開始將其原有間平房拆除并于月底找到一家信用社貸款萬元期限為年。同年月初原告找到被告催要捐款被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。原告提出可減少捐款但被告表示僅能捐出數萬元。雙方不能達成協議原告遂向法院提起訴訟要求被告履行諾言否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同他沒有義務必須捐款至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的他不應承擔任何責任。爭議問題:本案合同是否成立?是否需要承擔締約過失責任?分析與解決:王利明教授認為本案首先要確定合同是否成立。他認為本案合同是不成立的理由是贈與合同乃是一種單務的、無償的合同即贈與人僅單方面承擔移轉財產給受贈人的義務而受贈人并不需要履行一定義務更不需付出相應的對價。如果認為贈與合同是諾成合同使贈與人在達成協議時起承擔贈與義務一旦贈與人不能交付贈與物即要強制贈與人交付對贈與人來講未免過于苛刻同時必然混淆了贈與和一般具有交換內容的合同的區別。另一方面如果雙方達成贈與合意以后贈與人撤回其贈與而使受贈人遭受損害盡管受贈人不能依據合同獲得補償但并非不能得到補償他完全可依據締約過失來得到補償。尤其應當看到我國司法實踐歷來承認贈與合同為實踐合同。根據《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第條規定ldquo公民之間贈與關系的成立以贈與物的交付為準。rdquo該規定在適用中是行之有效的據此我們可以認為贈與合同自贈與人實踐交付贈與物是成立是比較妥當的。并認為我國新《合同法》立法表述有所改變第條規定ldquo贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人受贈人表示接受的合同。rdquo第條規定ldquo贈與人在受贈財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。rdquo雖然沒有明確規定贈與物交付是贈與合同的成立要件但規定受贈財產的權利轉移之前贈與人享有撤銷權但這里的撤銷是指對合同的撤銷還是對締約承諾的撤銷沒有明文表述。這個觀點實際上是傳統民法的實踐合同說與諾成合同說的折衷其立法宗旨也意在保護無償贈與人的利益。從民法解釋學的角度不妨可以將第條解釋為對承諾的撤回則標的物交付前合同尚未成立以和傳統民法的實踐合同說及民法通則的司法解釋保持一致?;谝陨戏治鐾趵鹘淌谡J為所謂締約過失責任我國《合同法》第條有所規定是指在合同訂立過程中一方因違背其依據誠實信用原則所應負有的義務而致另一方的信賴利益的損失并應承擔民事責任。契約關系是一種基于信賴而發生的法律上的特別結合關系締約上的過失責任與違約責任的基本區別在于此種責任發生在締約過程中而不是發生在合同成立以后。只有在合同未成立或者雖然已經成立但因為不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤銷時締約人才承擔締約責任。若合同已經有效成立則因一方當事人的過失而致他方損害就不應適用締約過失責任因此本案認為合同未成立由贈與人承擔合同締約過失責任。第三部分合同的內容和形式案例:案情:年月日王某在中保人壽保險有限公司市分公司業務員的動員下為其女兒雯雯辦理了一份鴻運保險(B)型的人身保險作為女兒的周歲生日禮物保險金額為元保險責任起止時間為年月日時至年月日時。僅三天后雯雯在她一歲生日的當天下午突發高燒并伴有劇烈抽搐被家人送入市婦幼保健院救治一周后痊愈出院院方診斷意見為急性上呼吸道感染伴高熱驚厥頭小畸型王某遵醫囑又到市正骨醫院為女兒做了CT檢查被診斷患了腦癱。月日在市婦幼保健院大夫的建議下王某又帶女兒來到省婦幼保健院求醫被診斷為腦發育不全腦萎縮腦性癱瘓為保險條款規定的身體高度殘疾  同時該合同第條第款中又規定在合同有效期內被保險人因意外傷害造成身體高度殘疾或在本合同生效或復效一年后因疾病造成身體高度殘疾時本公司按投保單所載保險金額的倍給付身體高度殘疾保險金(但該項保險以給付一次為限)helliphellip王某認為女兒得了腦癱造成身體高度殘疾而且女兒是在保險合同生效后得病的保險公司應該承擔保險責任。但保險公司卻以王某對合同條款意思曲解為由拒絕賠償王某遂代女兒向人民法院提起訴訟?! ”kU公司提出按保險合同中第條第款之規定只有在合同生效或復效一年后被保險人因疾病造成身體高度殘疾時公司才能予以賠償其中合同生效或復效一年后所指的含義為生效一年后或復效一年后而王雯雯在合同生效僅兩天就發生保險事故故不符合保險條款規定的情況不應給予賠償。但王某認為保險條款中的一年僅指復效并非指生效一年后而應是生效后或復效一年后正是由于對此條款表達意思的理解有歧義雙方各執一詞爭論不休。爭議問題:本案合同性質?條款應當如何解釋?分析與解決:合同的解釋格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定并在訂立合同時未與對方協商的條款?!逗贤ā返谒氖粭l規定:對格式條款的理解發生爭議的應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的應當采用非格式條款。保險合同是一種典型的格式條款合同。保險公司是格式條款的提供方?!  侗kU法》第三十條規定:對于保險合同的條款保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時人民法院或者仲裁機關應當作有利于被保險人和受益人的解釋?! 〈税傅暮诵膯栴}是合同是否生效問題。我國原《經濟合同法》(當時《合同法》還沒有頒布所以適用《經濟合同法》)有明確規定:當事人雙方就經濟合同主要條款經協商一致經濟合同就成立了?!侗kU法》第條也規定:保險人按照約定時間開始承擔保險責任。而保險合同中約定條款中生效或復效一年后中的復效又指什么?對比一下我國《保險法》中有關生效和復效的規定可以看出第條保險條款中合同生效或復效一年后不能理解為生效一年后或復效一年后同時本案中保險合同條款是由保險公司單方面制訂的投保人同意則合同成立不同意合同便不成立這種合同在法律上稱之為格式合同。根據原《經濟合同法》有關原則對格式合同中有關條款理解不統一時應作出不利于提供格式合同一方的解釋這是出于對弱者的保護而規定的。據此該條款應理解為生效后或復效一年后于是人民法院作出一審判決認為保險公司提出合同生效一年后被保險人因病造成身體高度殘疾時才予以賠償的主張是對保險條款含義的曲解判決保險公司一次性賠償原告身體高度殘疾保險金萬元?! “咐喊盖椋耗暝氯招つ吵俗晨瓦\公司一普通大客車行至成渝高速公路RKM+M處時下車從右至左橫穿公路在逆向主車道上被迎面駛來的一輛小轎車撞傷送醫院搶救無效死亡。交通事故管理部門出具了道路交通事故責任認定書認定大客車對該起事故負全部責任??瓦\公司在向受害人肖某家屬賠償損失后依據其所投保的機動車第三者責任險向保險公司提出索賠。保險公司認為在這起事故中客運公司賠償被害人的經濟損失并不是所保車輛直接引起的因此這不是保險責任范圍內的事故保險公司不承擔賠償責任??瓦\公司認為拒賠不合理起訴到法院?! 》ㄔ簩徖碚J為客運公司在致肖某死亡的交通事故中因違反了《高速公路交通管理辦法》的有關規定根據《道路交通事故處理辦法》應當承擔賠償肖某損失的責任??瓦\公司投保了第三者責任險原、被告雙方在對該保險合同條款的理解上發生爭議即對該賠償責任是否屬于保險責任有分歧應按照《保險法》第條的規定作有利于被保險人的解釋。因此判決保險公司承擔賠償責任。一審判決送達后保險公司不服提起上訴。爭議問題:對合同條款應當如何解釋分析與解決:由于對條款的不同理解本案中對保險人是否承擔保險責任問題產生了兩種不同的觀點。一種觀點認為:機動車輛保險條款第二條規定:ldquo第三者責任險:被保險人或其允許的合格駕駛員在使用保險車輛過程中發生了意外事故致使第三者遭受人身傷亡或財產的直接損毀依法應當由被保險人支付的賠償金額保險人依照《道路交通事故處理辦法》和保險合同的規定給予賠償。rdquo本案中確已發生了意外事故也有第三者遭受了人身傷亡并且依法要支付賠償因此保險公司應當承擔保險責任。另一種觀點認為:造成肖某死亡的意外事故不屬于保險事故不是承保車輛在使用過程中因其自身發生的意外事故致使第三者遭受人身傷亡。因此依法應當由被保險人支付的賠償保險公司無須承擔保險責任。筆者比較贊成第二種觀點?! ∈紫刃つ车乃劳鍪怯娑鴣淼男∞I車直接撞擊造成的盡管大客車司機違反有關道路交通管理規定應承擔事故的全部責任但由于大客車本身并未發生交通事故所以并沒有發生保險事故。其次對保險條款要作出合理的解釋?! ∥覈侗kU法》第條規定:ldquo對于保險合同的條款保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時人民法院或者仲裁機關應當作有利于被保險人和受益人的解釋。rdquo《合同法》第條規定:ldquo對格式條款的理解發生爭議的應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的應當采用非格式條款。rdquo這兩條法律規定確立了我國對保險合同條款解釋的原則mdashmdashldquo不利解釋rdquo原則?! dquo不利解釋rdquo原則為在有爭議時解釋保險合同條款提供了一種原則但其本身并沒有提供解釋保險合同的方法?!逗贤ā反_立的合同解釋的一般原則是:ldquo當事人對合同條款的理解有爭議的應當按照合同所使用的詞語、合同有關的條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則確定該條款的真實意思rdquo。這一原則同樣適用于對保險合同的解釋。因此ldquo不利解釋rdquo原則不能排除合同解釋的一般原則或方法不能對保險合同任意作不利于保險人的解釋。也就是說并不是只要對保險條款發生爭議就必須作不利于保險人的解釋。如果保險條款的含義清楚、意圖明確只是由于投保人、被保險人或受益人的理解錯誤而與保險人發生爭議就應該按保險條款的真實含義進行解釋。在本案中第三者責任險的保險責任條款的含義是很明確的按照一般人的通常理解可以清楚地理解為ldquo由于保險車輛自身發生的保險事故給第三者造成了人身損害或直接的財產損毀被保險人依法應當承擔賠償責任保險人才按照《道路交通事故管理辦法》和保險合同的有關內容承擔相應的保險責任rdquo。因此保險公司不應當承擔客運公司對肖某的賠償責任?! ⑹緦ΡkU合同條款的理解產生的爭議是導致保險合同糾紛的重要原因之一對保險合同條款進行正確合理的解釋對于維護保險人和被保險人的合法權益起著至關重要的作用。雖然我國《保險法》充分體現了對被保險人利益的保護規定了ldquo不利解釋rdquo原則但是在保險合同糾紛案件的處理過程中不能過于絕對地理解運用ldquo不利解釋rdquo原則而是要根據具體的文字及條款擬定的本意、適用的情況等做出平等保護合同雙方當事人合法權益的公平、合理的解釋。案例:案情:今年10月7日鄒某帶著獨生子外出旅游結束后返回。當時父子二人在公路上等候汽車。雖有幾輛客車經過但都是客滿。等候多時鄒某心中著急遂攔住一輛中巴車。中巴車主說明車上已經客滿沒有座位如果鄒某要乘車只能站著且車費不減少中途如有意外概不負責。鄒某因兒子需要趕回家上學便表示同意。行駛途中駕駛員因前方車輛多緊急剎車造成鄒某的兒子失去平衡腦袋撞到汽車的扶手上裂開一個大口子血流不止。經到醫院治療花去醫療費用500多元。鄒某要求中巴車主賠償其損失但中巴車主提出他與鄒某事先有約定對此事故一概不負責任。雙方協商未果鄒某回家后向消費者協會投訴。消費者協會依據《合同法》的有關規定認為中巴車主與鄒某所達成ldquo概不負責rdquo的免責約定無效對鄒某無約束力。后經消費者協會主持調解中巴車主賠償鄒某500元?! ≡诒緺幾h中要確定中巴車主應否承擔賠償責任關鍵在于雙方之間事先達成的免責約定是否成立并生效。合同中的免責條款是指導合同中的雙方當事人在合同中約定的為免除或者限制一方或者雙方當事人未來責任的條款。對于免責條款的效力現行法律視不同情況采取了不同的規定。一般來說當事人經過充分協商確定的免責條款只要是完全建立在當事人自愿的基礎上且不違反社會公共利益法律是不干預并承認其效力的。但是對于嚴重違反誠實信用原則和社會公共利益的免責條款法律是禁止的并否定其效力?!逗贤ā返冢担硹l規定:ldquo合同中的下列免責條款無效:(一)造成對方人身傷害的(二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。rdquo現行法律對人身的健康和生命安全是給予特殊保護的如果允許免除一方當事人對另一方當事人人身傷害的責任則無異于縱容當事人利用合同形式對另一方當事人的生命進行摧殘這與保護公民人身權利的憲法原則相違背而且這種免責條款一般都是與另一方當事人真實意愿相違背的??梢妼τ诤贤男性斐蓪Ψ饺松韨Σ还苓`約方有無過錯均不能免責。爭議問題:本案存在哪種合同關系?中巴車主應承擔哪些合同義務?分析與解決:在本爭議中鄒某與中巴車主之間已訂立了口頭旅客運輸合同雙方之間形成了運輸合同法律關系?!逗贤ā返冢玻梗皸l規定:ldquo承運人應當在約定期間或者合理期間內將旅客、貨物安全運輸到約定地點。rdquo運輸行業是一項帶有危險性的活動強調運輸活動的安全性是運輸行業的一項基本原則也是承運人最大的法定義務。在旅客運輸過程中對承運人實行無過錯責任制度即:只要旅客在乘車過程中受到傷害即使承運人在沒有過錯的情況下也應當承擔損害賠償責任?!逗贤ā返冢常埃矖l具體規定:ldquo承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規定適用于按照規定免票、持優待票或者經承運人許可搭乘的無票旅客。rdquo  綜上所述中巴車主與鄒某之間達成的旅客運輸過程中造成的意外ldquo概不負責rdquo的免責約定因違反法律的強制性禁止規定而無效。況且中巴車在客滿的情況下仍超載違反了《道路交通管理條例》第33條第(一)項規定:ldquo機動車載人必須遵守下列規定:(一)不得超過行駛證上核定的載人數helliphelliprdquo可見中巴車主及其駕駛員主觀上是故意違章。退一步講即使其主觀上沒有過錯根據《合同法》第302條所規定的無過錯責任中巴車主也要對鄒某兒子的受傷承擔賠償責任。第四部分合同的效力案例:案情:某人壽保險公司(下稱保險公司)的一名投保人剛交首期保險費、體檢完成不到期十小時被保險人便因意外身故保險受益人提出近萬的索賠保險公司以未收到體檢報告未同意承保為由拒絕賠償但同時表示可以考慮通融賠償萬。爭議問題:保險合同是否成立和生效分析與解決:(一)、本案保險合同是否成立?!逗贤ā穼⒑贤某闪⑦^程分為兩個階段:要約和承諾。所謂要約是指要約人向受要約人發出的締結合同的意思表示承諾是指受要約人對要約人作出的對要約完全同意的意思表示。有效的承諾作出后合同宣告成立即承諾的作出是合同成立的標志而在法律上一個承諾必須具備下列條件才能發生法律效力:、承諾必須由受要約人向要約人作出、承諾的內容與要約的內容一致、承諾必須在要約的有效期內達到要約人、承諾須表明受要約人決定與要約人訂立合同、承諾的方式必須符合要約的要求。同時《合同法》規定承諾原則上應采用通知的方式但根據交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。這也就是說承諾的作出應當是以明示的方式而不得以默示方式而且這種意思表示須到達要約人才生效。另外法律還規定承諾人對其尚未生效的承諾享有撤銷權。在保險合同的訂立過程中投保人向保險人填寫投保單并支付保險費的行為其實質就是要約此時合同尚未成立當然也未生效。接下來保險人開始審查投保人的要約如果符合保險合同訂立的條件則簽發保險單保險合同成立如果不符合投保條件則退還保險費保險合同不成立。在本案中保險人在收到投保人的要約后雖安排被保險人體檢但尚未作出任何關于其是否承保的意思表示因此應當認為其尚在審查要約尚未作出承諾。如果說推定此時合同成立則不但是對承諾不得以默示方式作出規定的違反而且也同時是對保險人承諾撤銷權的公然剝奪。因而此時保險合同尚未成立即本案中保險公司可以拒賠。(二)、爭議產生的原因。之所以出現上述爭議主要是由于保險合同的成立與生效時間不一致造成的。我們知道合同的成立與生效是兩個概念合同未成立當然不生效但合同成立后其生效時間卻不一定與合同成立的時間一致。合同成立后可能同時生效也可能延期生效也可能出現一種特殊的情況即將合同生效的時間追溯到要約人預履行義務的時間(這也是保險業訂立保險合同的慣例)。也正是由于這種特殊情況的存在導致了人們對保險合同成立與生效時間的錯覺。(三)、保險合同成立與生效時間。保險合同的成立時間應為保險人向投保人發出承保通知并到達投保人或投保人收到保險單之時其生效時間則應是保險合同所載明的生效時間。合同的成立時間與合同的生效時間的不一致只不過是一種特殊的行業慣例而已這也正是當事人意思自治原則的體現。案例:案情:張某欲自己購買一套設備建塑料加工廠但因資金不夠向劉某借款萬元。張某對劉某說:我付了款就能運回設備預計兩個月內可安裝調試完畢開工后資金一周轉過來即可還款。劉某說:時間不長我也不急用你打張借條我就給你錢。張某就寫了一張ldquo暫借劉某人民幣萬元整工廠開工后第二個月即如數奉還rdquo的借條。時隔不久設備運到張某此時發現搞塑料制品加工不如倒賣原材料賺錢于是張某將自己購進的塑料加工設備租給他人利用劉某的借款去倒賣原材料。半年以后劉某見張某有錢做買賣卻遲遲不還借款便上門索要。張某說借條上寫明的條件是開工后第二個月還款現在雖有了設備卻沒有開工故要等到開工后再還。經幾次交涉劉某見張某沒有還錢的意思便向法院提起訴訟。爭議問題:本案合同有何特點?張某是否應當付款?分析與解決:根據《合同法》的規定合同一般是在合同成立時生效但法律法規有特殊要求需辦理批準登記手續的要符合這些手續條件。除此之外當事人對合同的效力可以約定附條件、或可以約定附期限這便稱之為附條件的合同、附期限的合同?!逗贤ā返谒氖鍡l規定:ldquo當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同自條件成就時生效。附解除條件的合同自條件成就時失效。rdquo當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的視為條件已成就。不正當地促成條件成就的視為條件不成就。rdquo根據本條規定及《民法通則》的有關規定作為附條件的合同應同時具備以下條件:①當事人在簽訂合同時所附條件尚未發生②當事人預先不知道所附條件是否發生或發生的時間只知道是可能發生的事實③該條件是當事人選定的事實。附期限的合同是指當事人以一定期限的到來作為合同效力發生或終止的條件?!逗贤ā返谒氖鶙l規定:ldquo當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同自期限屆至時生效。附終止期限的合同自期限屆滿時失效。rdquo對于本案例首先需要弄清該合同是附條件合同還是附期限合同。期限和條件的差別在于條件是約定事實是否發生不確定如本案中的ldquo開工時rdquo。如約定的事實是一定會發生的就是期限。在理解期限時不要局限于年、月、日的表述而是要約定的事實一定會發生。約定的事實不一定會發生不是條件。本案的合同附款為ldquo開工后第二個月rdquo工廠開工不是必然發生的客觀事實其是否發生及何時發生是無法確切預知的所以本合同是附條件的合同。本案例中張某是否可以因條件未成就而不履行合同所規定的還款義務呢張某為了自己獲利在工廠可以開工的情況下將設備租給他人致使工廠不能開工這一做法顯然是不正當地阻止條件成就應視為條件已成就。因此張某應還借劉某的款并賠償由此而給劉某造成的經濟損失。案例:案情:吳某于年與賣方私下簽訂購房協議,當時整個小區套住房由于開發商的原因都沒有辦理房屋三證因此房產一直沒有過戶到吳某名下。年月該小區終于辦理了房屋的產權證,這時賣方以當時房屋沒有三證,私下交易不合法為由拒絕過戶,并提出原價退還。吳某當即予以反對在此期間吳某一直在使用該房屋。爭議問題:雙方的房屋買賣合同是否有效分析與解決:對于本案中的情況通常有兩種不同觀點:第一種觀點是雙方的房屋買賣合同無效。因為《合同法》第條第(五)項規定違反法律、行政法規強制性規定的合同無效而《城市房地產管理法》第條第(六)項明確規定未依法登記領取權屬證書的房地產不得轉讓。如果在尚未登記領取房產證的情況下簽訂房屋買賣合同則該買賣行為違反了《城市房地產管理法》的強制性規定合同應認定為無效。第二種觀點是雙方的房屋買賣合同有效。理由是房屋買賣合同是雙方在平等、自愿的基礎上簽訂的是買賣雙方的真實意思表示買賣行為應受法律的保護?!冻鞘蟹康禺a管理法》第條(六)項規定ldquo未依法登記領取權屬證書的房地產不得轉讓rdquo可以理解為不發生物權的轉移而買賣合同是一種債權標的物是否轉移對合同本身的效力并不產生影響。如果認定為無效合同則不利于保護善意當事人的合法權益不利于維護正常交易秩序。筆者認為未登記領取房產證情況下所簽訂的房屋買賣合同的效力問題應根據不同情況區別對待。一種情況是在簽訂房屋買賣合同時賣方已經具備對該房屋進行登記領取房產證的條件未領取只是因為賣方未去辦理或尚在辦理過程中。此種情況下房屋買賣合同應認定為有效。另一種情況是在簽訂房屋買賣合同時賣方還不具備對該房屋進行登記領取房產證的條件辦理登記領證手續尚存在一定障礙(如土地取得存在瑕疵、房屋尚未通過竣工驗收等等)。此種情況下可以借鑒最高人民法院《關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(一)》第條和最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第條中有關合同效力補正的規定在起訴前賣方已經登記領取房產證或者已經具備辦理登記領取房產證條件的可以認定買賣合同有效。否則房屋買賣合同認定無效。就本案中的情況雖然在房屋買賣合同簽訂之時該房屋尚不具備辦理登記領取房產證的條件但該房屋目前已經進行登記領取了房產證該房屋買賣合同可以認定有效買方可以要求賣方辦理過戶手續。案例:案情:年月日天津國投與廣州物業簽訂了金字號信托資金貸款合同。約定:天津國投提供信托資金貸款人民幣萬元給廣州物業作為流動資金專項用途。期限個月自年月日至年月日年利率.%。如廣州物業不按合同規定的日期歸還借款時天津國投有權向廣州物業存款賬戶收取借款。逾期歸還借款按逾期天數和借款合同規定的利率另加收%的罰息如逾期超過個月則按貸款利率加收%的罰息。廣州國投對該合同出具了不可撤銷擔保書承諾對借款人無論任何原因未能按期支付貸款本金、利息和應支付的罰金時無條件向天津國投代為支付。同日天津國投與廣州物業又簽訂了一份信托存款協議約定:廣州物業將人民幣萬元存入天津國投存款期限個月自年月日至年月日存款利率按中國人民銀行規定的活期存款利率計算即年息為.%存款期限內廣州物業不能動用該筆存款期滿由廣州物業委托天津國投支取并用于還款?! ∩鲜鰞蓚€合同簽訂后天津國投依約履行了自己的義務向廣州物業貸款人民幣萬元。合同到期后廣州物業于年月日償還本金萬元并付清了本金萬元截止到年月日的利息余款至今未付。廣州國投亦未履行擔保義務天津國投為索要上述款項及追款所支出的費用向天津市高級人民法院提起訴訟請求判令廣州物業歸還尚欠貸款本息元廣州國投對廣州物業的上述債務承擔連帶償還責任并承擔訴訟費用?!幾h問題:本案合同是否有效?分析與解決:天津市高級人民法院認為:天津國投與廣州物業簽訂的信托投資貸款合同是在雙方平等的基礎上自愿簽訂的不違反國家法律、法規的規定應認定有效依照《中華人民共和國民法通則》第八十九條的規定依法成立的合同受法律保護。廣州物業未按合同規定履行自己的還款義務依照民法通則第一百一十二條的規定應承擔違約責任貸款合同中違約責任部分關于逾期還款超過個月則按貸款利率加收

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